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新形势下西部律师业务的拓展与创新
发布时间:2013年09月02日 点击:

 

新形势下西部律师业务的拓展与创新

浅谈商标侵权索赔案中的律师提前介入业务

贵州宇辉律师事务所 池泽江 13885220438

 

内容摘要

随着市场经济的繁荣发展,人们对知识产权的逐步重视,一些投机人不惜采用违法犯罪手段,侵犯商标所有人的合法权益。商标权利人得知自己商标被侵犯后,一般是自己或者委托律师直接找侵权人理论,叫停该侵权行为附带要求损失赔偿。由于没有官方的确认文件,侵权人不会轻易承认侵权,更谈不上索赔。即便通过向人民法院诉讼索赔或者向工商行政管理机关申诉,得到人民法院的生效裁判文书和工商行政管理机关的处罚决定,侵权事实虽然确定,由于侵权人已经被相应的刑、民事处罚或者行政处罚,一般都不愿主动再承担民事侵权赔偿责任。律师在侵权人被处罚之前提前介入代理商标权利人向侵权人协商索赔,由于侵权人迫于处罚的威慑,期望获得较轻处罚后果心态,一般都愿意在自己经济承受力内与代理律师达成赔偿协议。在此,本人结合代理商标侵权索赔案提前介入实务,谈一些体会。

关键词:商标 侵权 索赔

目  录

序言

一、律师代理商标侵权索赔的现状

二、律师提前介入代理商标侵权索赔的可行性 

(一)律师提前介入代理商标侵权索赔的法律依据

(二)律师提前介入代理商标侵权索赔的可行性

    三、律师代理商标侵权索赔数额的确定

    四、律师提前介入代理商标侵权索赔应注意的问题

(一)律师代理在侦查、审查起诉和审判阶段的商标侵权索赔案

(二)律师代理在工商行政管理机关处理阶段的商标侵权索赔案

(三)律师代理商标权利人向侵权人及亲属协商索赔时

结论

我国加入世界贸易组织以来,经济、贸易领域知识产权含量的逐步升高,从而导致的知识产权侵权案件不断增加,而在知识产权案件中占有相当比重的是商标侵权案件。商标代表着利润和市场,是商标所有人的一种重要的无形资产。有效地震慑违法者投机心理、加大投机者的违法成本、遏止商标侵权行为,保护商标权人的合法利益,保障市场经济的健康发展,必须加大对商标侵权的索赔力度。而在本地区律师代理商标侵权索赔业务,普遍还是在司法机关或工商行政管理机关对侵权人处罚之后接受委托介入的,在司法机关或工商行政管理机关对侵权人处罚之前提前介入代理权利人索赔的较少。律师在侵权人被处罚之前提前介入代理商标侵权索赔,更有利于对权利人合法权益的保护,对侵权人违法犯罪的自觉认识和悔悟以及加大知识产权保护力度均具有重要意义。

一、律师代理商标侵权索赔的现状

随着本地经济逐渐繁荣,各行各业的迅速发展,商标侵权案件的不断增多,使商标权利人越来越重视自己所有商标知识产权的保护。商标权利人得知自己商标被侵犯后,一般是自己或者委托律师直接找侵权人理论,叫停该侵权行为附带要求损失赔偿。由于没有官方的确认文件,侵权人不会轻易承认侵权,更谈不上索赔。最后只得通过向法院起诉索赔或者向工商行政管理机关申诉,但是等走完程序,既费时间又费精力,结果也多不尽如人意。即便有法院的生效判决文书或工商行政管理机关的处罚决定,侵权事实虽然确定,由于侵权人已经被相应的刑事处罚或者行政处罚,一般都不愿主动再承担民事侵权赔偿责任。所以,权利人因商标被侵权的合法索赔权益也得不到切实保障。

二、律师提前介入代理商标侵权索赔的可行性

(一)律师提前介入代理商标侵权索赔的法律依据

中华人民共和国民法通则第一百一十八条:“公民、法人的著作权(版权)、专利权、商标专用权、发现权、发明权和其他科技成果权受到剽窃、篡改、假冒等侵害的,有权要求停止侵害,消除影响,赔偿损失。”《中华人民共和国商标法》第五十三条:“有本法第五十二条所列侵犯注册商标专用权行为之一,引起纠纷的,由当事人协商解决;不愿协商或者协商不成的,商标注册人或者利害关系人可以向人民法院起诉,也可以请求工商行政管理部门处理。工商行政管理部门处理时,认定侵权行为成立的,责令立即停止侵权行为,没收、销毁侵权商品和专门用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具,并可处以罚款。当事人对处理决定不服的,可以自收到处理通知之日起十五日内依照《中华人民共和国行政诉讼法》向人民法院起诉;侵权人期满不起诉又不履行的,工商行政管理部门可以申请人民法院强制执行。进行处理的工商行政管理部门根据当事人的请求,可以就侵犯商标专用权的赔偿数额进行调解;调解不成的,当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》向人民法院起诉。《中华人民共和国商标法实施细则第四十三条第三款:“工商行政管理机关可以应被侵权人的请求责令侵权人赔偿损失。当事人不服的,可以向人民法院起诉 。”对律师代理权利人在司法机关或工商行政管理机关对侵权人处罚之前提前介入,向商标侵权人协商索赔作出了明确规定。

(二)律师提前介入代理商标侵权索赔的可行性

1、律师在工商行政管理机关处罚前代理商标侵权索赔。律师得知某商标被侵权时,即可联系商标所有人或者接受商标所有人的委托,在工商行政管理机关对商标侵权人作出具体处罚之前与商标侵权人协商索赔,或者直接代理权利人申请工商行政管理机关调解侵权赔偿事宜。由于工商行政管理机关此时未作出对侵权人的处罚结果,侵权人迫于工商行政管理机关即将给予行政处罚的威慑,为了获得从轻处罚后果,一般都愿意在自己经济承受力内与权利人协商签订赔偿协议。

2、律师在涉嫌商标侵权刑事犯罪案件侦查和审查起诉阶段代理商标侵权索赔。犯罪嫌疑人在涉嫌犯罪案件侦查和审查阶段,人身自由被限制,迫于刑事处罚的严重后果,一般都希望自己有能够影响量刑和立即获得人身自由的立功或明显的悔罪表现。此时律师代理权利人主动找犯罪嫌疑人亲属或者通过侦查机关许可会见在押犯罪嫌疑人,告知主动对权利人(被害人)的损失进行赔偿,积极减少社会危害后果,良好的悔罪表现将可能获得从轻处罚,极易达成协商赔偿协议。这样一方面权利人(被害人)的损失及时得到赔偿,其商标合法权益得到切实保护,律师代理商标侵权索赔目的实现;另一方面也给商标侵权违法犯罪人一个认罪、悔罪机会,对惩罚与教育犯罪人具有积极作用。

3、律师在涉嫌商标侵权刑事犯罪案件审判阶段代理商标侵权索赔。在涉嫌商标侵权刑事犯罪案件审判阶段,在开庭审理前或法院作出判决前,律师代理被害人可以找犯罪嫌疑人及亲属协商损害赔偿;向犯罪嫌疑人阐明其犯罪行为给被害人造成的损害,对被害人积极协商赔偿的悔罪表现是影响法院量刑的酌定从轻情节,晓之于理,动之于情。犯罪嫌疑人在期望得到从轻或减轻处罚的心理状态下,于法院判决之前达成赔偿协议的可能性也是很大的。

三、律师代理商标侵权索赔数额的确定

我国商标法第五十六条规定侵犯商标专用权的赔偿数额,为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益,或者被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失,包括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理开支。前款所称侵权人因侵权所得利益,或者被侵权人因被侵权所受损失难以确定的,由人民法院根据侵权行为的情节判决给予五十万元以下的赔偿。《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定:“侵权人因侵权所获得的利益或者被侵权人因被侵权所受到的损失均难以确定的,人民法院可以根据当事人的请求或者依职权适用商标法第五十六条第二款的规定确定赔偿数额。人民法院在确定赔偿数额时,应当考虑侵权行为的性质、期间、后果,商标的声誉,商标使用许可费的数额,商标使用许可的种类、时间、范围及制止侵权行为的合理开支等因素综合确定。当事人按照本条第一款的规定就赔偿数额达成协议的,应当准许。”第十四条规定:“商标法第五十六条第一款规定的侵权所获得的利益,可以根据侵权商品销售量与该商品单位利润乘积计算;该商品单位利润无法查明的,按照注册商标商品的单位利润计算。”

所以,律师提前介入代理侵权索赔案时,由于是诉前协商赔偿,虽然不能一概以五十万元为标准索赔,但也不一定严格按《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十四条规定的注册商标商品的单位利润计算。实操中应综合考虑权利人受到的损失、侵权人涉案金额以及侵权人的经济偿付能力等因素,与其协商确定。在本地区对涉案金额较大、达到刑事犯罪程度(侦查、审查起诉、审判阶段的)的侵权人,索赔金额可以考虑在涉案金额以上至五十万元之间确定;如果权利人注册商标商品利润损失超过五十万元的,应按实索赔。列如,2011年10月中旬,贵州省桐梓县公安局查获一起制、销假酒案,涉案金额五百余万元,其中涉及几家国有大中型企业生产的拥有驰名商标的知名品牌白酒。本人接受其中一家公司委托,及时与办案单位桐梓县公安局经侦大队联系,并在办案警官的协助下,通过与程某、江某等四名涉案犯罪嫌疑人亲属座谈协商,最终达成商标侵权赔偿协议,就该一案获赔三十四万元。对涉案金额较小、未达到刑事犯罪程度(属工商行政管理机关处罚)的侵权人,索赔金额可以考虑在涉案金额一倍以上至三倍之间确定为宜。例如,2011年12月,本人代理一家白酒生产企业在贵州省贵阳市白云区工商分局查处的蒋某销售假酒(涉案金额近二万元)案件中,通过在工商机关处罚前书面申请工商分局调解,后与蒋某达成商标侵权赔偿协议,获赔二万八千元。

综上,本人在一年多时间,二十余件商标侵权索赔案的代理实务中,按上述原则,合理确定与侵权人谈判的索赔金额,效果明显,已为委托人代理索赔近百万元。

四、律师提前介入代理商标侵权索赔应注意的问题

(一)律师代理在侦查、审查起诉和审判阶段的商标侵权索赔案

1、律师在代理过程中,与侵权人或其亲属协商赔偿,取其自愿,不得以司法机关名义或冒充侦查人员威胁侵权人作高额赔偿;

2、律师在通过合法途径会见犯罪嫌疑人后,应对从中知晓的犯罪事实经过以及相关信息保密,不得泄露给其他同案人及其亲属,不得影响司法机关正常办案;

3、律师在代理与侵权人或其亲属协商赔偿过程中,只能告知如果能达成赔偿协议,对其定罪量刑有利,而不得以放人或免罪的虚假承诺诱导侵权人赔偿。

(二)律师代理在工商行政管理机关处理阶段的商标侵权索赔案

     1、律师在代理索赔过程中,应对从中知晓的违法事实以及相关信息保密,不得泄露,不得影响工商行政管理机关的正常办案;

2、在工商行政管理机关主持调解过程中,不得许诺承办人员与好处费,而与承办人共同威胁侵权人及亲属作高额赔偿;

3、律师在代理与侵权人或其亲属协商赔偿过程中,只能告知如果能达成赔偿协议,对其获得工商行政管理机关从轻处罚有利,而不得以其他虚假承诺诱导侵权人赔偿。

4、由于工商行政处罚的商标侵权案件,侵权人的涉案金额普遍不大,有再次实施侵权违法行为之可能。所以,在工商行政管理机关主持调解或直接与对方协商索赔时,可以要求对方在自愿赔偿的同时作出承诺,保证今后不再犯,否则愿承担加重赔偿责任。以此达到使其顾忌违法成本、不再实施商标侵权行为的目的。

(三)律师代理商标权利人向侵权人及亲属协商索赔

律师在代理商标权利人向侵权人及亲属协商索赔时,往往会遇到侵权人或亲属以及侵权人的朋友叫穷、拉拢、请吃、说情,甚至用许诺一定的金钱加以贿赂,以期望达到其少赔或不赔之目的。此时,作为代理律师一定要警惕,必须严格遵守律师职业道德和执业纪律,加强自我保护意识,正确维护委托人的合法权利和自己的工作职责。

总之,律师在侵权人被处罚之前提前介入代理商标侵权索赔,可为商标权利人减少讼累,降低维权成本,有利于对商标权利人合法权益的切实保护,对侵权人违法犯罪的自觉认识、悔悟和惩教以及加大知识产权保护力度均具有重要意义。


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